Материал по теме № 19

Тема "Общая характеристика хозяйственного (торгового) права зарубежных стран"

         Общественные отношения в странах Запада регулируются нормами публичного права и нормами частного права. Указанные отрасли права различаются по методу правового регулирования общественных отношений. Для публичного права характерен метод императивных предписаний, метод власти и подчинения (конституционное право, административное право).

Для частного права, регулирующего отношения между частными лицами, присущ метод, в основе которого лежит, в известных пределах, свобода поведения, частная инициатива. Деление права на публичное и частное является основополагающей классификацией правовых институтов в странах романо-германской системы права. В тоже время Английскому праву, праву США неизвестно такое деление. Английское право и право США считается правом публичным, так как оно, прежде всего, защищает публичный порядок.

Основу частного права составляет гражданское право, которое регулирует не только чисто гражданские отношения между субъектами, но и отношения, связанные с хозяйственной (коммерческой) деятельностью, осуществляемой в качестве промысла и с целью извлечения прибыли.

В некоторых странах хозяйственная (коммерческая) деятельность в виде промысла регулируется и нормами торгового права (Франция). Во Франции в 1805 году был принят гражданский кодекс, а в 1807 году – торговый кодекс. Оба этих нормативных акта являются действующими и до настоящего времени. Наличие такой двойственности называется «дуализм частного права», а страны воспринявшие эту систему, называются странами с дуалистической системой частного права. В нее входят: Франция, Германия, Испания, Португалия, Япония и др. Особенностью права Англии, а следовательно, и регулирования коммерческой деятельности является – его прецедентный характер. Еще в 1875 году торговое право судом Англии было определено как подтвержденные решениями судов общего права обычаи купцов и торговцев в различных отраслях торговли.

Торговое право в Англии не выделяется из гражданского права. Не выделяется торговое право из гражданского и в США. В США, за редким исключением, торговые отношения регулируются гражданским правом штатов, которые разрабатывают единообразные законы по отдельным вопросам. Одним из таких актов является Единообразный торговый кодекс. Тем не менее, ни Англия, ни США не относятся к странам с дуалистической системой права.

Если рассматривать проблему с точки зрения соотношения гражданского и торгового права, как отраслей регулирующих хозяйственную (коммерческую) деятельность, то его можно определить как общее и специальное. Торговое право – это результат развития гражданского права, с другой стороны, торговое право влияет на развитие и совершенствование гражданского права.

Таким образом, правовое регулирование хозяйственной (коммерческой) деятельности в зарубежных странах осуществляется: 1. в странах с дуалистической системой права – гражданским и торговым правом; 2. в странах, не воспринявших дуалистическую систему права – гражданским правом и в некоторой степени специально принимаемыми нормами (Италия, Швейцария и т.д.); 3. в Англии, США и некоторых других государствах – правовое регулирование коммерческих отношений носит прецедентный характер.

Хозяйственное (торговое) право в зарубежных странах, исходя из целей его существования, принципов, субъектного состава, наличия самостоятельного предмета и метода правового регулирования, сферы применения можно определить как самостоятельную отрасль права, регулирующую на основе индивидуальной или коллективной свободы воли и инициативы, отношения в сфере коммерческой деятельности как промысла, целью которого выступает извлечение прибыли.

Принципы представляют собой юридический фундамент, на котором строятся отрасли права, отдельные их институты. Характер принципов, определяет характер отрасли права, предопределяет направление ее развития. Принципы – это стабильный юридический институт, но формируются они постепенно, сообразно появлению, закреплению и развитию экономических и социальных институтов общества и поэтому являются их зеркальным отражением. Исследуя принципы в праве можно с достаточно высокой степенью точности определить динамику и закономерности развития государства, общества, экономических и социальных процессов.

Сказанное в полной мере относится и к принципам в праве, зарубежном хозяйственном (торговом), в частности.

В хозяйственном (торговом) праве зарубежных стран действуют исторически сложившиеся принципы: а) формального равенства граждан перед законом; б) неприкосновенности неограниченной частной собственности; в) свободы договора.

Источники хозяйственного (торгового) права. В качестве таких источников выступают: законы, административные акты нормативного характера, судебная практика, обычай.

Закон, как источник регулирования коммерческих отношений, превалирует в странах континентальной Европы (Франция, Германия, Швейцария, Италия и др.). Судебная практика не является здесь источником хозяйственного (торгового) права. Однако она оказывает влияние на законодательную деятельность, на принятие и совершенствование закона. Через практику закон не только реализуется, но и проверяется и испытывается на соответствие существующим реалиям.

В качестве таковых выступают кодифицированные акты в виде гражданских и торговых кодексов. Имеют место и отдельные законы специально разработанные под отдельные виды общественных отношений.

Административные акты также применяются, но они носят подчиненное положение по отношению к закону. В странах континентальной Европы судебная практика не является источников права. Она указывает лишь на имеющие место пробелы, неясности или нечеткости в законе и подталкивает законодателя на их устранение.

Судебная практика имеет решающее значение в странах англо-американской системы права.

Обычай также является определенным источником хозяйственного (торгового) права. Однако, несмотря на его достаточно широкое применение в торговой практике, он все же играет как источник права, второстепенную роль, он лишь дополняет закон. В странах, где  главенствует судебный прецедент, обычай, подтвержденный судебной практикой может приобрести значение нормативного обычая и тогда он становится нормой общего (писаного) права.

Заметную роль в хозяйственной (торговой) практике играют обыкновения, которые трактуются как правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли торговли на основе постоянного и единообразного их применения. Но они не являются источником торгового права, а служат лишь упрощению торговых процедур. Обыкновения, например, нашли свое отражение в сборнике международных торговых терминов «Инкотермс».

Регламенты – это правовые акты, которые обязательны для исполнения внутри  каждой страны без специального акта об их инкорпорации в национальное законодательство (постановления органов ЕЭС).

Значение и сущность директив состоит в том, что они не содержат конкретных норм и обязательны для государств лишь как цель деятельности материализованная в определенном конечном результате. Исполнение директив обычно требует внесения изменений в национальное законодательство.

Источники хозяйственного (торгового) права в каждом зарубежном государстве имеют свою историю возникновения и развития, процедуру принятия, изменения и прекращения, а также носят национальную окраску оформления, конструкции и т.д.

Субъектами права вообще выступают люди и различного рода социальные  образования (предприятия, организации, учреждения, объединения, государство и т.д.). С юридической точки зрения они именуются физическими и юридическими лицами. Физические лица, предприятия, организации являются и субъектами хозяйственного (торгового) права в той или иной стране.

Однако для того, чтобы быть субъектом права необходимо обладать определенными юридическими качествами. Физические лица должны обладать правоспособностью и дееспособностью, а предприятия, организации должны обладать правами юридического лица. Это общее правило. В Англии и США не существует таких раздельных юридических категорий. Правоспособность и дееспособность здесь имеют одно общее терминологическое обозначение – «правовая способность», которая, в свою очередь делится на «пассивную правовую способность», что соответствует Европейской «правоспособности» и «активную правоспособность», что приравнивается к дееспособности по Европейскому гражданскому праву.

Правоспособность физического лица означает его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых материальным и процессуальным правом страны. Существует принцип равной правоспособности заниматься любой деятельностью, в том числе коммерческой. С «окончанием рождения» лицо приобретает правоспособность в полном объеме и сразу.

Дееспособность – это способность физического лица своими действиями приобретать гражданские права и возлагать обязанности. Обычно полная дееспособность наступает по достижении 18 лет. В некоторых странах совершеннолетие наступает в 20 лет (Швейцария). Не могут заниматься торговой деятельностью недееспособные и ограниченного дееспособные.

По общему правилу, только полностью дееспособные могут заниматься коммерцией, быть в качестве коммерсантов.

В качестве субъектов хозяйственного права зарубежных государств выступают не только физические, но и юридические лица. К ним, прежде всего, относятся различного рода предпринимательские объединения, занимающие основное место в экономике любого иностранного государства. Институт юридического лица по этой причине считается центральным институтом торгового права этих государств.

В настоящее время право зарубежных стран предусматривает возможность образования юридических лиц – субъектов хозяйствования как группой лиц, так и одним физическим лицом. В начале и вплоть до середины ХХ века юридические лица – субъекты хозяйствования имели не иначе как статус коллективного образования.

Виды юридических лиц. В зарубежных странах с развитой экономикой и современным законодательством имеют место различные по характеру деятельности и организационной структуре виды юридических лиц, но признанные законом и гражданским оборотом. Общепризнанным здесь является деление юридических лиц на юридических лиц субъектов публичного права и юридических лиц частного права.

Различают субъектов и по целям их деятельности. Цель первых имеет публичный характер, цель вторых – частный характер.

В отличие от юридических лиц частного права юридические лица публичного права наделены властными полномочиями, им присущ особый характер членства. В некоторых государствах к таким юридическим лицам относятся отдельные государственные предприятия.

Наблюдается тенденция подчинения юридических лиц публичного права, участвующих в имущественных отношениях, правовому режиму юридических лиц частного права. К юридическим лицам частного права относятся коллективные образования, которые создаются по частной инициативе. Частные лица кроме того определяют цель их деятельности, создают материальную основу. В Германии к ним, например, относятся хозяйственные союзы, то есть объединения лиц главной целью которых является предпринимательская деятельность и извлечение прибыли: торговые товарищества.

К юридическим лицам частного права относятся в Германии и учреждения, создаваемые на основании односторонней сделки частного лица, разрабатывающего учредительный акт, с последующим получением разрешения компетентного органа государственной власти.

Во Франции юридические лица частного права подразделяются на товарищества и ассоциации. Товарищество основано на договоре в силу которого два или более лиц намереваются создать общее имущество для извлечения из этого какой-либо выгоды. Например, торговые товарищества, создаются для осуществления торговых сделок. Среди торговых товариществ ведущее место занимают акционерные общества, товарищества с ограниченной ответственностью. Ассоциации – это объединения лиц, деятельность которых направлена на достижение каких-либо социальных, культурных и т.д. результатов. В Англии основным субъектом хозяйственной деятельности являются компании.

От вида юридического лица зависит и порядок его образования. Применительно к юридическим лицам частного права имеет место три порядка их образования: а) разрешительный; б) явочно-нормативный; в) явочный.

При разрешительном порядке для образования юридического лица необходимо разрешение компетентного органа государственной власти, решающего вопрос о целесообразности его образования.

Явочно-нормативный порядок предполагает наличие общего нормативного акта, регулирующего порядок возникновения и деятельности определенного вида юридического лица. Свойство юридического лица в этом случае возникает с момента регистрации в качестве юридического лица.

Для образования юридического лица в явочном порядке достаточно наличие разработанного Устава этого юридического лица. В Германии, Франции, США, Англии наибольшее распространение получил явочно-нормативный порядок. В этих странах различают общую и специальную правоспособность юридических лиц.

При общей правоспособности юридическое лицо вправе приобретать все гражданские права и нести гражданские обязанности. При специальной – только те, которые необходимы для достижения целей указанных в законе или уставе.

Коммерсанты. Понятие «коммерсант» существует во многих зарубежных странах, где существует торговое право, как самостоятельная отрасль права. Коммерсант здесь трактуется в смысле участника хозяйственного оборота, купца, продавца. Деятельность коммерсанта в этой связи регулируется специальным законодательством. Понятие «коммерсант» закреплено в законодательстве Франции, Германии, Испании и др. В тоже время, например, в США, Англии, Италии такое понятие неизвестно. Это объясняется тем, что в первой группе стран торговое право выделено в самостоятельную отрасль права, а во второй группе – не выделено и входит в гражданское право. Тем не менее, и в странах где законодательство не знает института «коммерсант», осуществляется производственная (промысловая) деятельность, торговля, совершаются связанные с ними сделки, которые регулируются специальными нормами типа хозяйственно-правовых норм.

В качестве коммерсантов выступают частные предприниматели, как в индивидуальном порядке, так и в виде коллективных образований. К индивидуальным коммерсантам относятся физические лица собственники предприятий различного уровня по объему производства товаров, работ, услуг и характера деятельности. Они, как правило, задействованы в тех сферах производства где не требуется значительных капиталовложений и где достаточно быстрый товарооборот (обслуживание, питание, бытовые услуги и др.).

Коллективные коммерсанты – это уже значительные объединения предпринимателей, действующие в определенных организационно-правовых формах, которые чаще всего называются торговыми предприятиями, торговыми товариществами.

Торговые товарищества, как правило, являются сами по себе юридическими лицами. Они же создают и владеют на праве собственности одним или несколькими предприятиями. В ряде случаев коммерсантом, но особого рода, признается государство. Статус коммерсанта определяется характером совершаемых им сделок и других совершаемых им хозяйственных операций, либо осуществлением хозяйственной деятельности в виде предпринимательства. Предпринимательская деятельность понимается как чисто хозяйственная деятельность. Предпринимательская деятельность – это профессиональная деятельность. Ее осуществляют профессионалы и на постоянной основе.

В Германии законодатель классифицирует коммерсантов, выделяя так называемых «обязательных коммерсантов», «коммерсантов по желанию», «возможных коммерсантов».

К категории обязательных коммерсантов относят тех, кто занят постоянным промыслом по приобретению и перепродаже товаров или ценных бумаг, осуществляет страховые, банковские, комиссионные и другие сделки.

Коммерсантами по желанию считаются лица, не занимающиеся перечисленными и другими им подобными промыслами, но внесенные в торговый реестр. Они должны быть зарегистрированы в торговом реестре. После такой регистрации эти лица приобретают статус коммерсанта.

В соответствии с законом возможными коммерсантами считаются владельцы вспомогательных предприятий сельского и лесного хозяйства. Данная категория лиц самостоятельно решает вопрос регистрироваться им в торговом реестре или не регистрироваться. Статусом коммерсанта в Германии обладают и торговые товарищества.

Коммерсантом в США, в соответствии с Единообразным торговым кодексом, считается лицо, которое совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто оно обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника (ст. 2-104).

К торговым товариществам относятся объединения, которые, как правило, осуществляют торговый промысел в целях распределения между участниками полученной прибыли. Торговые товарищества имеют особый правовой режим. В государствах с дуалистической системой частного права на торговые товарищества распространяется действие норм торгового права. Они подлежат обязательной регистрации в торговых реестрах и выступают в правоотношениях с третьими лицами под единым фирменным наименованием.

Значение торговых товариществ велико, так как они позволяют концентрировать и централизовать индивидуальный капитал для достижения определенной хозяйственной цели.

Законодательство стран континентальной Европы различает следующие виды торговых товариществ: полное товарищество; коммандитные товарищество; акционерное общество; общество с ограниченной ответственностью.

Сходные организационно-правовые формы предприятий имеют место в Англии и США, но здесь все же имеются свои особенности.

Торговые товарищества в более крупном плане делятся на объединения лиц (персональные товарищества) и объединения  капитала.

Для персональных товариществ характерно не только объединение капиталов, но ограничение права на уступку членства в товариществе, наличие права каждого члена на управление делами товарищества и на представительство интересов товарищества во вне.

Торговые товарищества классифицируются иногда на товарищества с правами юридического лица и как особый субъект права, на товарищества без прав юридического лица и, следовательно, не как особый (самостоятельный) субъект права.

Полное товарищество, как особая форма организационно-правовой деятельности в сфере хозяйствования, известно практически законодательству всех западных стран, но с некоторыми особенностями их правового регулирования.

Французское хозяйственное законодательство определяет полное товарищество как объединение, участники которого (товарищи) выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность.

В Германии полное товарищество рассматривается как объединение, имеющее своей целью ведение торгового промысла под общей фирмой. Участники полного товарищества несут по его обязательствам неограниченную и солидарную ответственность.

Во Франции – это юридическое лицо, в Германии – не юридическое.

Фирма товарищества должна включать имена всех участников либо одного или нескольких из них с указанием на то, что это товарищество, «Каче и К». В Германии участниками такого товарищества могут быть как физические, так и юридические лица. Участниками полных товариществ могут быть юридические лица во Франции, тогда на их руководителей полностью распространяется правовой режим рядовых полных товарищей. Имущественную основу полных товариществ образуют вклады их участников. Она может формироваться из имущественных вкладов, денежных вкладов, вкладов в виде ценных бумаг. Законодательство четко и однозначно устанавливает обязательные для участников полного товарищества внутренние и внешние отношения. Внутренние отношения – это правила поведения участников, которые устанавливают взаимоотношения между самими участниками и между ними и товариществом в целом (согласие всех на ведение дел товарищества, порядок принятия решений, и т.д.). Например, по праву Германии участник полного товарищества не вправе иметь торговое предприятие в однородной с полным товариществом сфере хозяйства, участвовать в другом однородном товариществе в качестве неограниченного ответственного участника и т.д.

Партнершип (Англия, США) – это тоже полное товарищество, но со своим особенностями. Это объединение основано на договоре, действует под общей фирмой. От его имени заключаются договоры, предъявляются иски в суде и арбитраже. Партнершип не является юридическим лицом. Объединение может быть образовано и по устному соглашению. По общему правилу, фирма партнершипа не подлежит регистрации. Участники партнершипа не несут совместную ответственность по его обязательствам, кроме деликтных обязательств партнершипа.

По законодательству Германии (п. 16.1. Торгового кодекса) коммандитное товарищество представляет собой товарищество, которое ведет торговую деятельность под общим фирменным наименованием и, если хотя бы один или несколько его участников (товарищей) отвечают перед кредиторами товарищества в размере определенного вклада, а другие участники отвечают неограниченно.

Таким образом, отличительной чертой коммандитного товарищества является то, что в его состав входит две группы участников: полные товарищи и коммандиты. Первые отвечают по обязательствам товарищества неограниченно, а другие – только своим вкладам в общем имуществе.

В США и Англии коммандитному товариществу соответствует форма партнершипа с ограниченной ответственностью. Участники партнершипа также делятся на две группы: участники с неограниченной ответственностью перед кредиторами и участники, которые несут риск ответственности своим вкладом.

Поэтому кредиторы не могут предъявлять свои требования непосредственно к коммандиту, а предъявляют их только к партнершипу.

Акционерное общество как форма торгового товарищества широко используется в современном зарубежном хозяйствовании, и во всех сферах экономики.

По торговому законодательству Германии акционерным обществом признается товарищество обладающее собственной правосубъектностью, несущее ответственность по своим обязательствам своим имуществом и имеющее разбитый на акции уставной фонд.

Закон о торговых товариществах Франции определяет акционерное общество как товарищество, капитал которого разбит на акции и которое учреждается между участниками, отвечающими за убытки лишь в пределах их вкладов и число участников не может быть меньше семи.

В Англии акционерному обществу Франции и Германии соответствует публичная компания с ограниченной ответственностью в пределах номинальной суммы паев.

Признаки акционерного общества:

- это юридическое лицо; - по своим обязательствам перед кредиторами акционерное общество несет исключительную ответственность своим имуществом; уставной капитал акционерного общества разбит на акции.

Акционерное общество как юридическое лицо, как самостоятельный субъект права обладает всеми признаками, присущими юридическому лицу.

          Общество с ограниченной ответственностью. Это уставное торговое товарищество. Устав общества нотариально удостоверяется и подписывается всеми будущими его участниками. Обычно требуется не менее двух учредителей. В Германии такое общество может быть создано и одним учредителем, который подписывает устав и представляет его к регистрации.

          Обязательными реквизитами устава являются указание на фирменное наименование, местонахождение, предмет деятельности, размер паевого капитала, размер каждого пая. Паевой капитал разбит на паи. По законодательству Франции паи должны быть равными, Германии размер пая зависит от размера сделанного паевого взноса. Вклад в паевой капитал может быть сделан как в денежной, так и в материальной форме. Может быть в виде целого предприятия. Кроме вкладов участников общества источником финансирования деятельности общества может быть заемный капитал. В качестве займодавцев выступают те же участники общества. Права участников общества с ограниченной ответственностью подразделяются на права основанные: а) на законе; б) на нормах судебной практики; в) на положениях устава общества.

Важнейшим правом участником общества является право на получение прибыли, а обязанностью – внесение вклада в паевой капитал. В Германии к важнейшей обязанности участника относится его обязанность внести дополнительный взнос. Каждому члену общества выдается документ – паевое свидетельство. Оно может иметь свойство ценной бумаги. Право на членство отчуждаемо и передается по наследству. Во Франции передача права на членство другому лицу должно быть одобрена общим собранием. В Германии – нотариально удостоверена. Законодательством предусмотрено два обязательных органа управления обществом: распорядители и общее собрание участников. Распорядители осуществляют оперативное ведение дел общества и представительство его интересов во вне. Вопросы о количестве распорядителей, объеме и сроке действия их полномочий, о создании различного рода комитетов, советов и т.д. решают участники общества. Полномочия их в части совершения сделок не ограничены. Распорядителями могут быть и лица, не являющиеся членами общества, а также служащие общества.

         Государственные предприятия в зарубежных странах. В экономике западных стран важную роль играют государственные предприятия (Франция, Англия, Германия, США). Государственный сектор особенно внедрен в отрасли и сферы, работающие на безопасность государств, где существует большая зависимость от научно-технического прогресса (энергетика), где требуются большие капиталовложения и не всегда сразу появляется прибыль. В руках государства находятся финансовые и кредитные учреждения.