ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПРАВО

электронный учебно-методический комплекс

 

Материал по теме № 4

 

Тема "Правовое положение субъектов хозяйственной деятельности" 

 

1. Юридическое лицо, как субъект предпринимательской деятельности

 

   В результате осуществления, в последние годы, широкого комплекса мер по развитию рыночных форм хозяйствования в Беларуси произошли значительные изменения в отношениях собственности и организационно-правовых формах коммерческой деятельности.

   Нынешнюю экономико-правовую ситуацию характеризуют:

  • преодоление монополии государственной собственности практически во всех сферах хозяйствования;

  • превращение частной собственности в одну из основных форм собственности в белорусской экономике;

  • многообразие форм собственности;

  • становление новых форм хозяйствования, адекватных изменениям в экономических отношениях;

  • утверждение новых форм организации экономической деятельности (например, крестьянские (фермерские) хозяйства);

  • формирование инфраструктуры рынка и механизмов, обслуживающих коммерческую деятельность (например, развитие деятельности бирж).

   Данная ситуация потребовала радикальных преобразований в правовой основе экономической деятельности. Так например, 9 марта 2007 года в веден в действие Указ Президента Республики Беларусь № 119 «Об упрощенной системе налогообложения» существенно снизивший налоговую нагрузку на некоторые субъекты хозяйствования, Декретом Президента Республики Беларусь № 8 от 17.12.2007, установлен переход от разрешительной к заявительной системе государственной регистрации субъектов хозяйствования и др. изменения.

Гражданский кодекс Республики Беларусь определил принципиальные основы экономических отношений при переходе к рыночным методам хозяйствования, сформировал основные правила, нормы их правового регулирования, обобщил и законодательно закрепил новые формы организации экономической жизни, возникшие в последние годы.

   В Гражданском Кодексе и ряде законодательных актов, регламентировано само понятие юридического лица, а так же организационно-правовые формы коммерческой деятельности осуществляемые на территории Республики Беларусь.

   Так, согласно действующего законодательства, юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

   Соответственно, на основе выше указанного определения юридического лица, можно выделить его признаки:

  1. государственная регистрация в установленном порядке или легитимация иным образом;

  2. наличие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество (наличие самостоятельного баланса);

  3. самостоятельную ответственность по своим обязательствам;

  4. приобретение и осуществление от своего имени имущественные и личные неимущественные права, а так же исполнение обязанностей;

  5. возможность быть истцом и ответчиком в суде.

   Остановимся более подробнее на ряде признаков юридического лица:

   Легитимация предпринимательской деятельности осуществляется посредством ее государственной регистрации. Так, Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 года № 11 (в редакции от 17.12.07г.) утверждено Положение о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования согласно, которому государственной регистрации подлежат создаваемые (реорганизуемые) коммерческие и некоммерческие организации. С момента государственной регистрации возникают юридические лица приобретают хозяйственную компетенцию, у них появляется возможность осуществлять предпринимательскую деятельность от своего имени.

Наличие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество (наличие самостоятельного баланса)

   Как отмечалось, Гражданский кодекс, одним из таких признаков выделяет наличие обособленного имущества и, соответственно иметь самостоятельный баланс или смету. Однако, кодекс не даёт определение "обособленное имущество", но определяет характер имущественных отношений между учредителями юридического лица и самим юридическим лицом в зависимости от организационно-правовых форм и тем самым позволяет сделать некоторые выводы о том, что понимается под обособленным имуществом. Так например, пунктах 2 и 3 статьи 44 Гражданского кодекса Республики Беларусь говорится о том, что в связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.

   Это означает, что учредители хозяйственных товариществ и обществ. а также производственных кооперативов, участвуя своим вкладом в имуществе таких юридических лиц, передают им право собственности на имущество, являющееся их вкладом, и приобретают взамен определённый набор прав как имущественного характера (например, права акционера на дивиденды), так и прав, связанных с управлением и контролем (например, право голоса на собрании акционеров). В отношении имущества государственных и частных унитарных предприятий их учредитель, передавая им имущество, тем не менее сохраняет за собой право собственности - мощный рычаг контроля за юридическим лицом.

   Самостоятельная ответственность по своим обязательствам. Данный признак характеризует ответственность юридического лица в гражданско-правовых, хозяйственных, налоговых, таможенных и др. отношениях. По общему правилу юридические лица отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом[35]. При этом учредители (участники) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных законодательством либо учредительными документами юридического лица. Однако, если экономическая несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

   Приобретение и осуществление от своего имени имущественные и личные неимущественные права, а так же исполнение обязанностей. Наиболее значимым признаком юридического лица является возможность приобретать и осуществлять от своего имени имущественные и личные неимущественные права (т.е. права собственности и другие вещные права, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, а также другие имущественные права и связанные с ними личные неимущественные права) и нести обязанности (правоспособность). Согласно пункта 3 статьи 45 Гражданского кодекса Республики Беларусь правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (с момента его государственной регистрации) и прекращается в момент завершения его ликвидации. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Юридическое лицо осуществляет правоспособность, т.е. приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности, через свои органы (генерального директора, управляющего, или любого иного должностного лица, в силу полномочий (доверенности)). Порядок назначения или избрания органов юридического лица, а также иные правила, регламентирующие их деятельность, устанавливаются нормативными актами и учредительными документами юридического лица.

   Возможность быть истцом и ответчиком в суде. Согласно статьи 6 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь в целях защиты своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов юридические лица вправе обращаться в хозяйственный суд. Такая необходимость возникает в случае неправомерных действий любых лиц, в том числе государственных органов, направленных на ограничение прав и законных интересов юридического лица. К хозяйственным (экономическим) спорам, разрешаемым хозяйственным судом, где юридическое лицо может выступать истцом или ответчиком, относятся споры о (об):

  • разногласиях, возникших при заключении договора, обязанность заключения которого предусмотрена законодательством;

  • разногласиях, возникших при заключении договора, передача которых на рассмотрение хозяйственного суда согласована сторонами договора;

  • изменении или расторжении договора;

  • невыполнении или ненадлежащем выполнении обязательств;

  • признании права, в том числе права собственности;

  • истребовании собственником или иным законным владельцем имущества из чужого незаконного владения;

  • нарушении прав собственника или иного законного владельца, не связанных с лишением владения;

  • возмещении убытков.

   Практическая значимость, знания этих признаков, для правоохранительной деятельности определяется тем, что они позволяют определить полномочия органов юридического лица, разграничить действия центральных органов и структурных подразделений (представительств и филиалов), дать юридическую квалификацию неправомерным деяниям, определить имущественную и иную ответственность.

   Виды юридических лиц:

   I. по видам собственности:

  • государственные юридические лица:

  1. республиканские;

  2. коммунальные;

  • основанные на частной форме собственности:

  1. основанные на собственности физических лиц;

  2. основанные на собственности юридических лиц;

  • основанные на смешанной форме собственности (например, открытое акционерное общество в котором 51% акций принадлежит государству);

   II. по целям и организационно-правовым формам:

  • коммерческие организации - это юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяющие полученную прибыль между участниками:

   * хозяйственные товарищества:

   u полные;

   u коммандитные;

   * хозяйственные общества:

   u акционерные общества:

   O открытого типа (ОАО);

   O закрытого типа (ЗАО);

   u общества с дополнительной ответственностью (ОДО);

   u общества с ограниченной ответственностью (ООО);

   * унитарные предприятия;

   u частные унитарные предприятия;

   u казенные унитарные предприятии;

   * производственные кооперативы;

   * крестьянские (фермерские) хозяйства;

  • некоммерческие организации – это юридические лица создаваемыеридические лица ственности твоций принадлежит государству) за неправомерные действия, № 119 " для достижения социальных, природоохранных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и юридических лиц, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи в соответствии с законодательством, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. При этом некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность для достижение своих уставных целей, должны соответствовать этим целям и отвечает предмету деятельности таких организаций, либо для выполнения государственно значимых задач, предусмотренных в их учредительных документах, соответствует этим задачам и отвечает предмету деятельности данных организаций:

   * потребительский кооператив - это добровольное объединение граждан либо граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных (имущественных) и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов;

   * общественные и религиозные организации (объединения), которыми признаются добровольные объединения граждан, в установленном законодательством порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей;

   * республиканское государственно-общественное объединение – это основанные на членстве некоммерческие организации, целью деятельности которых является выполнение возложенных на них государственно значимых задач;

   * фонд - это не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели;

* учреждение – это организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично;

   * ассоциации и союзы – это некоммерческие организации создаваемые коммерческими организациями и (или) индивидуальными предпринимателями в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов;

   III. по хозяйственно-управленческой компетенции:

  • учреждение;

  • дочерняя организация - это коммерческая организация в котором другое (основное) юридическое лицо в силу преобладающего участия в его уставном фонде, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

  • зависимая организация - это коммерческая организация в котором другое юридическое лицо имеет долю в уставном фонде (акции) этой организации в размере, соответствующем двадцати и более процентам голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников.

   IV. по времени деятельности:

  • действующие на постоянной основе;

  • действующие для достижения определенной цели (например, для строительства жилого дома). 

2. Основные этапы организации юридического лица

 

Создание субъектов хозяйствования – это совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта хозяйственной деятельности.

    Субъекты хозяйствования создаются по воле их учредителей, собственника имущества или уполномоченным ими органом, способы их создания различны в зависимости от особенностей, которыми обладают субъекты хозяйствования, при этом государство посредством государственной регистрации осуществляется строгий контроль за соблюдением законности.

    

    В настоящее время выделяют четыре способа создания субъектов хозяйствования:

  1. Учредительно-распорядительный порядок - применяется при создании государственных предприятий, а также субъектов, основанных на праве оперативного управления имуществом собственника (учреждения). Созданное, в соответствии с распоряжением собственника или уполномоченного им органа, предприятие регистрируется в установленном порядке и с этого момента является субъектом права. Документом, выражающим волеизъявление на создание субъекта хозяйствования, является распоряжение или приказ собственника или уполномоченного им органа.

  2. Учредительный порядок применяется при создании предприятий частной формы собственности, а также индивидуальных предпринимателей, по решению собственника имущества. Волеизъявление выражается в соответствующем заявлении собственника в уполномоченный регистрирующий орган.

  3. Договорно-учредительный порядок - применяется при наличии двух и более учредителей предприятия, согласованно определяющих условия деятельности создаваемого предприятия в учредительном договоре. В таком порядке создаются все общества, товарищества, предприятия с участием иностранного капитала (СП), а также предприятия смешанных форм собственности. Учредительный договор является необходимым документом для регистрации предприятия и содержит волеизъявление всех участников (учредителей) на создание субъекта хозяйствования.

  4. Дозволительно-учредительный порядок - состоит в том, что для создания предприятия, основанного на государственной собственности, закон заранее допускает создание предприятия на базе структурного подразделения предприятия по решению трудового коллектива. Этот способ не следует смешивать с реорганизацией предприятия.

  5. Прекращение предприятий возможно в двух формах: реорганизации и ликвидации.

   Вопрос организации деятельности (создание) юридического лица затрагивает два основных аспекта экономический и юридический. Так с экономических позиций первые шаги при создании предпринимательской структуры направлены на четкое определение того, чем будет фирма заниматься в будущем. В частности под этим понимается оценка:

  • доли рынка

  • будущих потребителей ;

  • своих технологий и их новизны;

  • своих инвестиционных ресурсов и т.п.

   Учитывая, что хозяйственное право исследует юридические аспекты предпринимательской практики остановимся именно на них.

   Весь процесс создания и государственной регистрации юридического лица разделим на три этапа:

   1-й этап. Подготовительный. Данный этап не несет в себе юридической нагрузки (последствий), а предназначен для закладывания основ будущей предпринимательской деятельности, достижению ее целей и соответственно успеха. К данному этапу мы относим:

   1. Выбор участников (партнеров) будущего субъекта хозяйствования, определение их платежеспособности, проверка законопослушности и т.п. Так например, в государственной регистрации будет отказано в случае если:

  • учредитель дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия имеет не исполненные (не исполненное) в срок гражданско-правовые обязательства (обязательство), в том числе не возвращенную в срок сумму по кредитному договору (проценты на нее), при отсутствии согласия всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия;

  • гражданин - собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой или некоммерческой организации имеет непогашенную или неснятую судимость за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;

  • в отношении одного из собственников имущества (учредителей) коммерческой или некоммерческой организации, гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя, не исполнено судебное решение об обращении взыскания на имущество;

  • на момент государственной регистрации не истек установленный судом срок ограничения предпринимательской деятельности гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя;

  • в случае государственной регистрации коммерческой или некоммерческой организации будет установлен запрет на занятие предпринимательскими видами деятельности для собственника ее имущества (учредителя, участника);

  • на момент государственной регистрации собственник имущества (учредитель) коммерческой организации (за исключением реорганизации такой организации) или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя:

  • имеет задолженность по заработной плате, платежам в бюджет и (или) в государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды либо является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, имеющего такую задолженность;

  • является собственником имущества (учредителем, участником, руководителем) юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, но процесс ликвидации не завершен и др.

   Не мене важным для успешного принятия юридических решений (например, при необходимости принятия решений квалифицированным большинством голосов), на общем собрании участников, в будущем, является психологическая совместимость участников (учредителей), их экономические и др. взгляды.

   2. Выбор организационно-правовой формы юридического лица. Решая вопрос о выборе формы деятельности в той или иной сфере, необходимо предварительно изучить все особенности законодательства, определяющие положение юридических лиц вообще (в качестве субъектов гражданских прав и обязанностей), и нормы, касающиеся отдельных организационно-правовых форм юридических лиц. Такое знание важно для правильного определения правового положения субъекта предпринимательства, порядка и условий его участия в коммерческом обороте, ответственности, которую юридическое лицо и (или) участники юридического лица будут нести по его обязательствам. Например, ответственность общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества ограничена по общему правилу только принадлежащим им имуществом, между тем как в случае недостаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов у общества с дополнительной ответственностью по их долгам будут отвечать в соответствии с положениями Гражданского кодекса их участники.

   3. Определение целей и задач будущего субъекта хозяйствования, видов экономической деятельности. Виды экономической деятельности собраны в одноименном сборнике, в котором собраны все способы хозяйствования (производственная, коммерческая и финансовая деятельность, деятельность различных некоммерческих организаций и др.) разрешенные на территории Республики Беларусь. Особое внимание следует уделить видам деятельности осуществление, которых разрешено на основании специального разрешения (лицензии) т.к. для получения лицензии необходимы определенные лицензионные требования и условия (например, наличие квалифицированного персонала, технической базы), и для субъекта хозяйствования, который только начинает свою деятельность выполнение лицензионных требований и условий может быть не под силу. Кроме этого на ряд видов деятельности может существовать государственная монополия, установлены запреты или ограничения. При этом виды деятельности осуществление, которых разрешено на основании специального разрешения (лицензии) должны быть указаны в учредительных документах юридического лица.

   4. Предварительное определение размера уставного фонда и способов его формирования. Уставный фонд коммерческой организации может формироваться за счет вещей, включая деньги и ценные бумаги, иного имущества, в том числе имущественных прав, либо иных отчуждаемых прав, имеющих денежную оценку. Размер уставного фонда коммерческой организации должен быть не менее минимального размера, предусмотренного законодательством. В случае формирования уставного фонда за счет имущественных взносов может быть проработан вопрос об имуществе, которое будет представлено каждым из участников.

   5. Подбор места нахождения юридического лица. Согласно действующего законодательства местом нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Местом размещения юридического лица должно быть не жилое помещение. Исключение составляют частные унитарные предприятия органы которого могут располагаться в жилом помещение (квартира, жилой дом) физического лица - собственника имущества частного унитарного предприятия при условии, что данное помещение принадлежит ему на праве собственности, а также с согласия всех совершеннолетних членов семьи. Осуществление производственной деятельности (выполнение работ, оказание услуг) в жилом помещении, являющемся местонахождением частного унитарного предприятия, не допускается без перевода этих помещений в нежилые в порядке, определенном законодательством.

   6. Подготовка и обсуждение проектов устава и учредительного договора. Проекты устава и учредительного договора готовятся на основе нормативно правового регулирования касаемо всех юридических лиц, а в частности коммерческих организаций. При этом учитываются особенности каждой конкретной организационно-правовой формы юридического лица, специфики взаимоотношений между участниками (размерами их вкладов и участия в хозяйственной деятельности), порядка выхода и принятия в состав участников, формирования администрации субъекта хозяйствования, ликвидации и т.п. Необходимо иметь в виду, что устав, каждой организационно-правовой формы юридического лица имеет свою специфику. Устав коммерческой организации должен определять:

  • наименование юридического лица;

  • место его нахождения;

  • цели деятельности, а в случаях, предусмотренных законодательством, и предмет деятельности (указываются только виды деятельности осуществление, которых разрешено на основании специального разрешения (лицензии));

  • размер уставного фонда;

  • права и обязанности участников (собственника);

  • структуру, порядок избрания или образования, состав и компетенцию его органов;

  • порядок управления деятельностью юридического лица;

  • порядок принятия органами управления решений;

  • условия и порядок распределения прибыли и убытков;

  • перечень представительств и филиалов;

  • ответственность юридического лица, его участников;

  • порядок утверждения бухгалтерской отчетности;

  • основания ликвидации по решению его участников (собственника);

  • иные сведения, предусмотренные законодательством.

   7. Подбор кандидатуры директора и главного бухгалтера субъекта хозяйствования. В соответствии с Квалификационным справочником должностей служащих для всех отраслей экономики к должности директора и главного бухгалтера предъявляются следующие квалификационные требования: [38]

- директор (генеральный директор, управляющий предприятия) – высшее профессиональное (техническое или инженерно-экономическое) образование и стаж работы на руководящих должностях, в соответствующей профилю предприятия отрасли, не менее 5 лет;

- главный бухгалтер - высшее профессиональное (экономическое) образование и стаж финансово-бухгалтерской работы, в том числе работы на руководящих должностях, не менее 5 лет;

   8. Определение способов и источников финансирования предстоящей компании по государственной регистрации юридического лица.

Многие из выше перечисленных вопросов, подготовительного этапа, могут быть решены путем проведения неформального (предварительного) собрания учредителей, подготовки и обсуждения бизнес-плана.

   2-й этап. Подготовка документов, представляемых для государственной регистрации юридического лица. На данном этапе производится, в определенной последовательности, подготовка документов для государственной регистрации субъекта хозяйствования. При этом нарушение рассматриваемой ниже последовательности может повлечь не возможность подготовки следующих документов или переделку уже подготовленных, что в конечном итоге затянет, во времени, сам процесс работы с документацией, а в некоторых случаях и дополнительные финансовые затраты (например, заверение переделанного устава или учредительного договора у нотариуса).

   1. Согласование наименования юридического лица. Наименование юридического лица состоит из полного и сокращенных названий на русском и белорусском языках.[39] Наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законодательными актами случаях - и иных коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. При этом в наименованиях различных организационно-правовых форм субъектов хозяйствования и в зависимости от форм собственности на основе и целей деятельности, которых они образуются могут быть добавлены различны термины. Например: фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова "полное товарищество" либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и "полное товарищество"; фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на форму собственности; наименование потребительского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также слово "кооператив" или слова "потребительский союз" либо "потребительское общество".

   Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

   Согласование наименования юридического лица осуществляется Министерством юстиции Республики Беларусь. Согласование наименований производится как при личном обращении заявителя в управление Единого государственного регистра юридических лиц Министерства юстиции Республики Беларусь с соответствующим заявлением, так и при направлении заявления с приложением необходимых документов по почте. Заявитель может предложить для согласования не более 10 наименований юридического лица при одном обращении (подаче одного заявления). Предложенные наименования оцениваются на предмет тождественности[40] и соответствия требованиям законодательства в той очередности, в которой они указаны в заявлении. Заявления, поступившие по почте, рассматриваются в течение 5 рабочих дней, а заявления, поданные при личном обращении, рассматриваются в присутствии заявителя в день обращения.

   Не допускаются к согласованию в качестве наименований:

  • официальные названия государств (как полные, так и сокращенные), за исключением государственных органов;

  • наименования видов юридических лиц, не соответствующие их организационно-правовой форме;

  • наименования юридического лица, использование которых противоречит общественной морали;

  • собственные имена лиц, если они не совпадают с именем учредителей и учредители не получили разрешения таких лиц (их наследников);

  • псевдонимы известных лиц;

  • наименования юридических лиц, совпадающие с наименованиями, зарегистрированными или общепризнанными в иностранных государствах;

  • наименования, состоящие из одних цифровых обозначений либо менее чем из трех знаков (цифровых обозначений и (или) букв).

   Сокращенные наименования определяются в следующих формах:

Организационно-правовая форма

Аббревиатура на русском языке

Аббревиатура на белорусском языке

Открытое акционерное общество

ОАО

ААТ

Закрытое акционерное общество

ЗАО

ЗАТ

Общество с ограниченной ответственностью

ООО

ТАА

Общество с дополнительной ответственностью

ОДО

ТДА

Полное товарищество

ПТ

ПТ

Коммандитное товарищество

КТ

КТ

Крестьянское (фермерское) хозяйство

КФХ

СФГ

   По результатам рассмотрения предложенных заявителем для согласования наименований создаваемых юридических лиц заявителю выдается справка о согласовании наименования (одного из предложенных наименований).

   2. Подготовка документов на место размещения юридического лица[41].

   Для подтверждения места размещения юридического лица готовятся:

  • гарантийное письмо или другой документ, подтверждающие право на размещение коммерческой или некоммерческой организации по месту нахождения;

  • правоустанавливающий документ на помещение (копию свидетельства о собственности, копия технического паспорта) или копию договора аренды с правом субаренды;

  • план-экспликацию этажа на котором находится помещение представляемое под юридический адрес. При этом окончательно написание юридического адреса будет зависеть от названия помещения на плане-экспликации. Например, г.Минск, ул. Фрунзе, дом 6, офис (комната, аудитория и т.п.) 123;

   После государственной регистрации заключается договор аренды с вновь созданным юридическим лицом и арендодателем помещения по юридический адрес.

Собственник имущества частного унитарного предприятия, местонахождение которого предполагается в жилом помещении, дополнительно должен представить в регистрирующий орган (при подаче документов для государственной регистрации):

  • документы, подтверждающие право собственности на жилое помещение (право долевой или совместной собственности), если данное помещение принадлежит ему на праве собственности (находится в долевой или совместной собственности);

  • заявление о согласии собственника (всех собственников) жилого помещения частного жилищного фонда, а также всех совершеннолетних членов семьи собственника (всех собственников), проживающих в нем, на размещение в этом помещении частного унитарного предприятия.

   3. Формирование уставного фонда. Как мы указывали ранее уставный фонд коммерческой организации может формироваться за счет вещей, включая деньги и ценные бумаги, иного имущества, в том числе имущественных прав, либо иных отчуждаемых прав, имеющих денежную оценку. Размер уставного фонда коммерческой организации должен быть не менее минимального размера, предусмотренного законодательством. Минимальный размер уставного фонда устанавливается коммерческих организаций определяются в сумме, эквивалентной:

  • для закрытых акционерных обществ в сумме эквивалентной 100 базовым величинам;

  • для открытых акционерных обществ в сумме эквивалентной 400 базовым величинам;

  • коммерческих организаций с иностранными инвестициями сумме эквивалентной не менее чем 20000 долларов США;

  • в Республике Беларусь минимальный размер уставного фонда коммерческого банка установлен в сумме, эквивалентной 5,0 миллиона евро.

   Минимальные размеры уставных фондов коммерческих организаций определяются в белорусских рублях исходя из установленного размера базовой величины и установленного Национальным банком официального курса белорусского рубля по отношению к евро на первое число месяца, в котором учредительные документы (изменения и дополнения) представляются в регистрирующие органы.

   Формирование уставного фонда за счет денежных средств учредителей осуществляется путем их обращения в один из коммерческих банков, где им открывается временный счет на который зачисляется соответствующая сумма и выдается платежный документ, подтверждающий внесение денежного вклада в уставный фонд.

   Формирование уставного фонда за счет имущественных вкладов осуществляется на основе независимой экспертной оценке, проводимой организациями, которые имеют соответствующую лицензию. Для подтверждения формирования уставного фонда данным способом представляется:

  • заключение экспертизы о достоверности оценки имущества в случае внесения неденежного вклада в уставный фонд;

  • протокол проведения экспертизы;

  • копия лицензии экспертной организации.

   Коммерческая организация, более 50 процентов учредителей (участников) которой составляют инвалиды, либо коммерческая организация, создаваемая организациями ветеранов, обществами инвалидов в форме унитарного предприятия, вправе сформировать уставный фонд в размере не менее 50 процентов от минимального размера уставного фонда, установленного для коммерческой организации соответствующей организационно-правовой формы. Это же правило распространяется на коммерческие организации, указавшие в заявлении о государственной регистрации один из видов производственной деятельности (в случае, если на осуществление таких видов деятельности требуется получение специального разрешения (лицензии), - в учредительных документах),

   4. Проведение учредительного собрания. В отличии от указанного нами ранее неформального собрания участников на учредительном собрании решаются вопросы имеющие юридические последствия:

   А) о создании юридического лица;

   Б) утверждение устава и подписания учредительного договора;

   В) государственной регистрации субъекта хозяйствования;

   Г) формировании уставного фонда и распределение долей;

   Д) назначение директора, главного бухгалтера (если это входит в компетенцию общего собрания участников).

   В некоторых случаях при проведении учредительного собрания определяется окончательный состав участников.

При этом в протоколе учредительного собрания указываются согласованное наименование юридического лица, его место размещение, точные размеры уставного фонда и перечисляется имущество за счет которого он будет сформирован (с указанием оценочной стоимости каждой вещи).

   5 Подписание и нотариальное заверение устава и учредительного договора.

   В проект устава и учредительного договора, составленных на подготовительном этапе, дополнительно вносятся сведения собранные во время второго этапа, а именно:

  • согласованное фирменное наименование юридического лица в полном и сокращенном виде на русском и белорусском языках;

  • окончательный состав участников;

  • место размещение юридического лица;

  • виды экономической деятельности;

  • порядок, способы формирования и точные размеры уставного фонда с указанием конкретного имущества с его оценочной стоимостью;

  • распределение долей среди участников в денежном и процентном выражении;

  • и др. сведения.

   После чего происходит подписание, в присутствии нотариуса, устава и учредительного договора участниками и их последующее нотариальное заверение.

В последующем для государственной регистрации предоставляются учредительные документы (по два экземпляра копий устава и (или) договора о совместной деятельности по созданию коммерческой организации в случаях, когда законодательством предусмотрено заключение такого договора, нотариально засвидетельствованных, если в соответствии с законодательством такое свидетельствование требуется).

   6. Подготовка документов для инвесторов (в случае если они присутствуют)[42];

  • физические лица иностранные граждане предоставляют копию паспорта с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

  • юридические лица - учредители дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия представляет в регистрирующий орган заявление об отсутствии не исполненных в срок гражданско-правовых обязательств или документы, подтверждающие согласие всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия;

  • иностранные организации предоставляют легализованную выписку из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны его учреждения (выписка должна быть датирована не позднее одного года до подачи заявления о регистрации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется).

   8. Подготовка заявления о государственной регистрации юридического лица. Заявление имеет установленную Министерством юстиции форму с указанием в нем, что представленные учредительные документы соответствуют определенным законодательством требованиям для юридического лица данной организационно-правовой формы, сведения, содержащиеся в представленных для государственной регистрации документах, в том числе в заявлении о государственной регистрации, достоверны, установленный порядок создания юридического лица соблюден;

   9. Уплата регистрационного сбора. Регистрационный сбор за государственную регистрацию создаваемых (реорганизуемых) коммерческих организаций составляет в сумме, эквивалентной 5 б.в.

   10. Подготовка эскизов печатей. Эскиз печати представляет собой схему размещения надписей на печати будущего юридического лица. Как правило печать состоит из трех контуров надписей располагающихся по кругу. Например, для общества с ограниченной ответственностью первый (внешний) контур состоит из надписи «Республика Беларусь, г.Минск» , второй (средний) - из надписи «общество с ограниченной ответственностью», третий (внутренний) – из надписи «ООО «Стрела»».Эскиз печати подписывается вновь назначенным директором субъекта хозяйствования.

Эскизы печатей предоставляются в двух экземплярах.

   3-й этап. Обращение за государственной регистрацией.

   Государственная регистрация осуществляется:

  • облисполкомами (Минским горисполкомом) - коммерческих организаций с иностранными инвестициями, за исключением страховых организаций с иностранными инвестициями и коммерческих организаций с иностранными инвестициями в свободных экономических зонах;

  • Национальным банком - банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

  • Министерством финансов - страховых организаций, включая страховые организации с иностранными инвестициями;

  • Министерством юстиции - торгово-промышленных палат;

  • администрациями свободных экономических зон - коммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, некоммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей в свободных экономических зонах, за исключением банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций.

   Облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации и ликвидации (прекращению деятельности) субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и распорядительным органам, а указанные горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах.

   Прием регистрирующим органом документов для государственной регистрации в присутствии в присутствии собственников имущества этой организации, ее учредителей или участников (представителей юридических лиц), а в случае, если количество учредителей (участников) такой организации более трех, собственники имущества, учредители (участники) вправе уполномочить одного из них на представление своих интересов в регистрирующем органе.

   Для государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций учредители представляют в регистрирующий орган:

  • заявление с указанием в нем, что представленные учредительные документы соответствуют определенным законодательством требованиям для юридического лица данной организационно-правовой формы, сведения, содержащиеся в представленных для государственной регистрации документах, в том числе в заявлении о государственной регистрации, достоверны, установленный порядок создания юридического лица соблюден;

  • учредительные документы (по два экземпляра копий устава и (или) договора о совместной деятельности по созданию коммерческой организации в случаях, когда законодательством предусмотрено заключение такого договора, нотариально засвидетельствованных, если в соответствии с законодательством такое свидетельствование требуется), их электронную копию;

  • документы, подтверждающие формирование в соответствии с законодательством уставного фонда коммерческой организации с учетом особенностей его формирования для отдельных организационно-правовых форм (платежный или иной документ, подтверждающий внесение денежного вклада в уставный фонд, заключение экспертизы достоверности оценки стоимости вносимого в уставный фонд неденежного вклада);

  • платежный документ, подтверждающий уплату государственной пошлины.

    Учредитель дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия должен представить в регистрирующий орган заявление об отсутствии не исполненных в срок гражданско-правовых обязательств или документы, подтверждающие согласие всех кредиторов учредителя по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия.

   Для государственной регистрации реорганизуемых коммерческих и некоммерческих организаций дополнительно представляется передаточный акт или разделительный баланс.

   Государственная регистрация субъектов хозяйствования осуществляется по факту обращения путем проставления регистрационного штампа на уставных документах.

Регистрирующий орган вправе запрашивать у государственных органов дополнительные сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) регистрируемых коммерческих и некоммерческих организаций.

   На основании представленных документов регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации либо об отказе в ней с указанием причин отказа.

   На основании решения о государственной регистрации субъекта хозяйствования регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней:

   1. присваивает субъекту хозяйствования соответствующий регистрационный номер;

   2. выдает:

  • свидетельство о государственной регистрации установленного Правительством Республики Беларусь образца. На учредительных документах коммерческих и некоммерческих организаций ставится штамп регистрирующего органа;

  • разрешение на право изготовления печатей;

  • документы, подтверждающие постановку на учет в налоговых органах, органах государственной статистики, органах Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, а также в организациях, осуществляющих обязательное страхование;

   3. представляет в Министерство юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Министерство юстиции вносит запись о включении субъектов хозяйствования в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей датой принятия регистрирующим органом соответствующего решения;

   4. сообщает в структурное подразделение по гражданству и миграции главного управления внутренних дел Минского горисполкома, управлений внутренних дел облисполкомов о произведенной государственной регистрации субъектов хозяйствования, занимающихся рекламной деятельностью, деятельностью модельных агентств, подготовкой моделей (демонстраторов одежды).

   До выдачи свидетельства о государственной регистрации орган, осуществивший государственную регистрацию субъекта хозяйствования на основании недостоверных данных, установленных после принятия решения о государственной регистрации, вправе отменить данное решение.

   Руководителю зарегистрированного юридического лица выдается удостоверение.

  Реорганизация представляет собой прекращение предприятия с правопреемством, т.е. с переходом прав и обязанностей к другим лицам. Целью реорганизации является изменение правового статуса юридического лица.

    Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Решение о добровольной реорганизации коммерческой организации может быть принято ее учредителями (участниками) либо органом предприятия, уполномоченным на то его учредительными документами. Кроме того, реорганизация осуществляется по решению суда и по решению уполномоченного государственного органа в случаях, прямо указанных в законе. Например, в соответствии со статьей 10 Закона Республики Беларусь «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» от 10 декабря 1992 года (ред. от 02.12.2002 года) антимонопольный орган вправе принять решение о принудительной реорганизации хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке.

     В решении государственного органа должен быть определен срок реорганизации. В том случае, если учредители (участники) или уполномоченный ими орган самого юридического лица не осуществят реорганизацию в указанный срок, суд по иску уполномоченного государственного органа назначает внешнего управляющего, которому поручается проведение реорганизации. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Так, внешний управляющий выступает от имени реорганизуемого лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

     В определенных случаях требуется согласие государственных органов на реорганизацию. В соответствии со ст. 11 указанного выше Закона, на антимонопольные органы возложено осуществление контроля за реорганизацией некоторых хозяйствующих субъектов в форме слияния, присоединения, преобразования.

     Действующим законодательством предусмотрено пять способов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению собственника (например, общего собрания участников общества), а в случаях и порядке, установленных законодательными актами, - по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда.

     Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц иных организационно-правовых форм в порядке, определяемом законодательными актами.

     В случаях, установленных законодательными актами, реорганизация юридического лица (например, хозяйственного общества) может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

    Слияние

     Слиянием юридического лица признается создание нового юридического лица путем передачи создаваемому в результате слияния новому юридическому лицу всех прав и обязанностей участвующих в слиянии юридических лиц с прекращением их деятельности в порядке, установленном законодательными актами.

Юридические лица участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяют порядок и условия слияния. участники каждого из участвующих в слиянии юридических лиц или органы управления таких юридических лиц, уполномоченные на то учредительными документами, утверждают договор о слиянии. Совместное общее собрание участников юридических лиц или органов управления таких юридических лиц, уполномоченных на то учредительными документами, участвующих в слиянии, утверждает учредительные документы возникающего юридического лица и образует его органы. Порядок голосования на совместном общем собрании определяется договором о слиянии либо этим собранием.

     При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят в соответствии с передаточным актом к вновь возникшему субъекту хозяйствования.

     Присоединение

     Присоединением к юридическому лицу признается прекращение деятельности одного или нескольких присоединяемых юридических лиц с передачей прав и обязанностей последних юридическому лицу, к которому осуществляется присоединение.

      Присоединяемые юридическое лицо и субъект, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяют порядок и условия присоединения. Общее собрание участников каждого из участвующих в присоединении и (или) учредители (участники) каждого из участвующих в присоединении юридических лиц или органы управления таких юридических лиц, уполномоченные на то учредительными документами, утверждают договор о присоединении. Совместное общее собрание участников и (или) учредителей (участников) юридических лиц или органов управления таких юридических лиц, уполномоченных на то учредительными документами, участвующих в присоединении, принимает решение о внесении изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица, к которому осуществляется присоединение. Порядок голосования на совместном общем собрании определяется договором о присоединении либо на этом совместном общем собрании.

      При присоединении к юридическому лицу юридического лица права и обязанности последнего переходят в соответствии с передаточным актом к юридическому лицу, к которому осуществляется присоединение. После присоединения присоединившееся юридическое лицо ликвидируется в порядке, определенном законодательством. Так, при присоединении к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

     Разделение

     Разделением к юридического лица признается прекращение его деятельности с передачей прав и обязанностей вновь возникшим юридическим лицам различных организационно-правовых форм.

     Общее собрание участников хозяйственного общества, товарищества или собственник унитарного предприятия принимает решение о порядке и условиях его разделения, о создании новых юридических лиц, составе их участников, учредителей, собственниках. Общее собрание участников, учредителей, собственник возникающих в результате разделения субъектов хозяйствования утверждают их учредительные документы и образуют их органы.

При разделении юридического лица все его права и обязанности переходят в соответствии с разделительным балансом к вновь возникшим субъектам хозяйствования.

     Выделение

     Выделением из юридического лица признается создание одного или нескольких новых юридических лиц с передачей им части прав и обязанностей реорганизованного юридического лица без прекращения его деятельности.

      Общее собрание участников хозяйственного общества или товарищества принимает решение о порядке и условиях выделения, о создании нового юридического лица (юридических лиц), составе его (их) участников. Общее собрание участников, учредителей, собственник каждого из вновь возникающих в результате выделения юридических лиц утверждают их учредительные документы и образуют их органы.

      При выделении из хозяйственного общества или товарищества одного или нескольких юридических лиц права и обязанности реорганизованного хозяйственного общества переходят в соответствии с разделительным балансом к каждому из возникших субъектов хозяйствования.

      Преобразование

     Юридическое лицо одной формы или одного вида может преобразовываться в юридическое лицо другой формы или другого вида в случаях и порядке, установленных законодательными актами.

      Общее собрание участников (учредителей) или собственник преобразуемого юридического лица принимает решение о преобразовании, порядке и условиях преобразования. Общее собрание участников (учредители или собственник) возникающего в результате преобразования юридического лица утверждают его учредительные документы, а также образуют его органы.

      При преобразовании юридического лица его права и обязанности переходят в соответствии с передаточным актом к вновь возникшему юридическому лицу, за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему юридическому лицу другой формы или другого вида.

В случаях и порядке, установленных законодательными актами, реорганизация юридического лица осуществляется по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда.

      При реорганизации юридического лица в случаях, установленных законодательством, составляется передаточный акт или разделительный баланс.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

      Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются общим собранием участников, учредителями, собственниками юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации этого общества, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации возникающих юридических лиц или изменений, вносимых в учредительные документы существующих юридических лиц.

      Ликвидация представляет собой прекращение субъекта предпринимательского права без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Это означает, что права и обязанности ликвидированного субъекта к другим лицам не переходят.

Ликвидация может быть добровольной и принудительной.

     Добровольная ликвидация осуществляется по решению индивидуального предпринимателя, учредителей (участников) юридического лица либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Решение о ликвидации государственного или унитарного предприятия может принять собственник.

В статье 57 Гражданского кодекса Республики Беларусь содержится примерный перечень оснований добровольной ликвидации, в частности истечение срока, на который создано юридическое лицо, достижение цели, ради которой оно создано.

      Решение о принудительной ликвидации принимается хозяйственным судом и регистрирующим органом. Основания принудительной ликвидации обозначены непосредственно в статьях 41.2 и 41.3 Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования. Это обнаружение допущенных при создании юридического лица грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер; осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) или деятельности, запрещенной законом; неоднократное или однократное, но грубое нарушение закона или иных правовых актов и др. После принятия решения приступают к осуществлению ликвидации субъекта хозяйственного права.

       На протяжении всего ликвидационного процесса юридическое лицо или индивидуальный предприниматель продолжает существовать в качестве субъекта хозяйственного права. Полномочия по управлению делами юридического лица осуществляет ликвидационная комиссия. В частности, ей предоставляется право выступать в хозяйственном суде от имени ликвидируемого лица.

      На основании представленных документов в Единый государственный реестр вносится запись о ликвидации субъекта хозяйствования. Ликвидация юридических лиц считается завершенной, а указанные субъекты хозяйствования прекратившими свое существование после внесения записи об этом в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации.

Порядок государственной регистрации реорганизации и ликвидации юридических лиц определяется Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 года № 1.

 

3. Организационно-правовые формы предпринимательства

 

   Успех любого предприятия зависит от удачного выбора сферы, правильного определения стратегии и умелой тактики деятельности. Каждый предприниматель должен найти себя в хозяйственном пространстве - времени, найти свою экономическую нишу.Необходимо иметь достаточное представление об "окружающей среде", "общем климате" предпринимательства, т.е. условиями и возможностями вложения денег, изучив предварительно состояние рынка - предложения и спроса в каждой из привлекающих отраслей; возможностью предоставления льгот и привелегий. С не меньшей вероятностью успех в предпринимательстве зависит от правильности выбора организационно правовой формы юридического лица.

   Хозяйственные товарищества

   Хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли учредителей (участников) уставным фондом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

    Виды хозяйственных товариществ:

  1. полное товарищество, которым является товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

  2. коммандитное товарищество, которым признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

   Участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

   Рассмотрим более некоторые особенности правового положения каждого из товариществ.

   Полное товарищество

   Фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова "полное товарищество" либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и "полное товарищество".

   Субъект хозяйствования (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель) может быть участником только одного полного товарищества [43]и вправе действовать от его имени. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или нескольким из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.

   Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками.

Как правило управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников[44]. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

   Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

   Участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Обращение взыскания на долю участника в полном товариществе по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества полного товарищества, соответствующей доле должника в уставном фонде, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества полного товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе.

   Коммандитное товарищество

   Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и "коммандитное товарищество". Если в фирменное наименование коммандитного товарищества включено с его согласия имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

   Лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. При этом участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном товариществе. Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества. [45]

   Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.

   Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами, порядок управления и ведения дел которого устанавливается в соответствии с законодательством о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества. Они только могут выступать от его имени по доверенности. При этом вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

   Вкладчик коммандитного товарищества обязан внести вклад в уставный фонд, что удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.

   К основным правам вкладчика коммандитного товарищества относится:

   1) получение части прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в уставном фонде;

   2) ознакомление с годовыми отчетами и балансами товарищества;

   3) выход из товарищества по окончании финансового года и получение своего вклад;

   4) передача своей доли в уставном фонде или ее часть другому вкладчику или третьему лицу.

Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части). Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.

   Хозяйственные общества

   Хозяйственным обществом признается коммерческая организация, учрежденная двумя или более лицами с разделенным на доли (акции) учредителей (участников) уставным фондом.

   Виды хозяйственных обществ:

   - Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций.

   * открытое акционерное общество – это акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц.

   * закрытое акционерное общество - это акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции только с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц.

   - Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

   - Обществом с дополнительной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее размера, установленного законодательными актами, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества с дополнительной ответственностью.

   Хозяйственное общество отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом.

   Учредителями хозяйственного общества являются граждане (физические лица) и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении.

   Учреждение хозяйственного общества осуществляется по решению его учредителей, которое принимается до проведения учредительного собрания хозяйственного общества путем заключения между всеми учредителями договора в письменной форме о создании этого общества, если его заключение предусмотрено законодательством, либо подписания протокола собрания учредителей.

   Вносимое в уставный фонд хозяйственного общества имущество должно принадлежать учредителям (участникам) на праве собственности, праве хозяйственного ведения или оперативного управления, быть необходимым и пригодным для использования в деятельности этого общества.

   В собственности хозяйственного общества находятся:

  • имущество, переданное учредителями (участниками) хозяйственного общества в его уставный фонд в виде вкладов;

  • имущество, приобретенное хозяйственным обществом в процессе осуществления им предпринимательской деятельности;

  • поступления, полученные в результате использования имущества (плоды, продукция, доходы), если иное не предусмотрено законодательством или договором об использовании этого имущества;

  • имущество унитарных предприятий, учрежденных хозяйственным обществом;

  • имущество, приобретенное хозяйственным обществом по другим основаниям, допускаемым законодательством.

   Органами хозяйственного общества являются органы управления общества и его контрольные органы. Высшим органом управления хозяйственного общества является общее собрание участников хозяйственного общества. В хозяйственном обществе также образуются следующие органы управления:

   - совет директоров (наблюдательный совет);

   - исполнительный орган хозяйственного общества:

   *коллегиальный исполнительный орган (правление или дирекция);

   *единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор).

   Контрольным органом хозяйственного общества является ревизионная комиссия или ревизор.

   Совет директоров (наблюдательный совет), исполнительный и контрольный органы подотчетны общему собранию участников хозяйственного общества.

   Производственные кооперативы

   Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе.

   Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или слово "артель".

   В состав членов производственного кооператива должно входить не мене трех человек.

   Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием.

   Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием. Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива. Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива.

Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и после утверждения бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

   Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательством и уставом кооператива. Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

   В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законодательством и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

   Унитарные предприятия

   Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

   Виды унитарных предприятий:

   - государственные:

   * республиканские. это унитарные предприятия имущество которых, находится в собственности Республики Беларусь и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления;

   * коммунальные - это унитарные предприятия имущество которых, находится в собственности административно-территориальной единицы и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения;

   - частные унитарные предприятия - это унитарные предприятия имущество которых, находится в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов) либо юридического лица и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения;

   - дочерние унитарные предприятия – это унитарные предприятия имущество которых, находится в собственности собственника имущества предприятия-учредителя и принадлежит им на праве хозяйственного ведения.

   Долевая собственность на имущество унитарного предприятия не допускается.

   Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на форму собственности.

   Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества либо уполномоченным собственником органом и ему подотчетен.

   Учредительным документом унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый учредителем унитарного предприятия.

   В случаях, предусмотренных законодательством об унитарных предприятиях, по решению Правительства Республики Беларусь на базе имущества, находящегося в собственности Республики Беларусь, может быть образовано унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие). Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый Правительством Республики Беларусь. Фирменное наименование предприятия, основанного на оперативном управлении, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным.

Республика Беларусь несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

   Крестьянские (фермерские) хозяйства

   Крестьянским (фермерским) хозяйством признается коммерческая организация, созданная одним гражданином (членами одной семьи), внесшим (внесшими) имущественные вклады, для осуществления предпринимательской деятельности по производству сельскохозяйственной продукции, а также по ее переработке, хранению, транспортировке и реализации, основанной на его (их) личном трудовом участии и использовании земельного участка, предоставленного для этих целей в соответствии с законодательством об охране и использовании земель.

   Членами семьи признаются супруги, их родители (усыновители), дети (в том числе усыновленные), братья и сестры, супруги и дети указанных лиц, а также другие лица, признанные членами семьи в соответствии с законодательством о браке и семье.

   Крестьянское (фермерское) хозяйство отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Члены крестьянского (фермерского) хозяйства не отвечают по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства, а крестьянское (фермерское) хозяйство не отвечает по обязательствам членов крестьянского (фермерского) хозяйства, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

   Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности. В состав имущества крестьянского (фермерского) хозяйства входят имущество, переданное в качестве вклада в уставный фонд крестьянского (фермерского) хозяйства его учредителями (членами), а также имущество, произведенное и приобретенное крестьянским (фермерским) хозяйством в процессе его деятельности.

 Реорганизация представляет собой прекращение предприятия с правопреемством, т.е. с переходом прав и обязанностей к другим лицам. Целью реорганизации является изменение правового статуса юридического лица.

    Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Решение о добровольной реорганизации коммерческой организации может быть принято ее учредителями (участниками) либо органом предприятия, уполномоченным на то его учредительными документами. Кроме того, реорганизация осуществляется по решению суда и по решению уполномоченного государственного органа в случаях, прямо указанных в законе. Например, в соответствии со статьей 10 Закона Республики Беларусь «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» от 10 декабря 1992 года (ред. от 02.12.2002 года) антимонопольный орган вправе принять решение о принудительной реорганизации хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке.

     В решении государственного органа должен быть определен срок реорганизации. В том случае, если учредители (участники) или уполномоченный ими орган самого юридического лица не осуществят реорганизацию в указанный срок, суд по иску уполномоченного государственного органа назначает внешнего управляющего, которому поручается проведение реорганизации. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Так, внешний управляющий выступает от имени реорганизуемого лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

     В определенных случаях требуется согласие государственных органов на реорганизацию. В соответствии со ст. 11 указанного выше Закона, на антимонопольные органы возложено осуществление контроля за реорганизацией некоторых хозяйствующих субъектов в форме слияния, присоединения, преобразования.

     Действующим законодательством предусмотрено пять способов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению собственника (например, общего собрания участников общества), а в случаях и порядке, установленных законодательными актами, - по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда.

     Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц иных организационно-правовых форм в порядке, определяемом законодательными актами.

     В случаях, установленных законодательными актами, реорганизация юридического лица (например, хозяйственного общества) может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

    Слияние

     Слиянием юридического лица признается создание нового юридического лица путем передачи создаваемому в результате слияния новому юридическому лицу всех прав и обязанностей участвующих в слиянии юридических лиц с прекращением их деятельности в порядке, установленном законодательными актами.

Юридические лица участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяют порядок и условия слияния. участники каждого из участвующих в слиянии юридических лиц или органы управления таких юридических лиц, уполномоченные на то учредительными документами, утверждают договор о слиянии. Совместное общее собрание участников юридических лиц или органов управления таких юридических лиц, уполномоченных на то учредительными документами, участвующих в слиянии, утверждает учредительные документы возникающего юридического лица и образует его органы. Порядок голосования на совместном общем собрании определяется договором о слиянии либо этим собранием.

     При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят в соответствии с передаточным актом к вновь возникшему субъекту хозяйствования.

     Присоединение

     Присоединением к юридическому лицу признается прекращение деятельности одного или нескольких присоединяемых юридических лиц с передачей прав и обязанностей последних юридическому лицу, к которому осуществляется присоединение.

      Присоединяемые юридическое лицо и субъект, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяют порядок и условия присоединения. Общее собрание участников каждого из участвующих в присоединении и (или) учредители (участники) каждого из участвующих в присоединении юридических лиц или органы управления таких юридических лиц, уполномоченные на то учредительными документами, утверждают договор о присоединении. Совместное общее собрание участников и (или) учредителей (участников) юридических лиц или органов управления таких юридических лиц, уполномоченных на то учредительными документами, участвующих в присоединении, принимает решение о внесении изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица, к которому осуществляется присоединение. Порядок голосования на совместном общем собрании определяется договором о присоединении либо на этом совместном общем собрании.

      При присоединении к юридическому лицу юридического лица права и обязанности последнего переходят в соответствии с передаточным актом к юридическому лицу, к которому осуществляется присоединение. После присоединения присоединившееся юридическое лицо ликвидируется в порядке, определенном законодательством. Так, при присоединении к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

     Разделение

     Разделением к юридического лица признается прекращение его деятельности с передачей прав и обязанностей вновь возникшим юридическим лицам различных организационно-правовых форм.

     Общее собрание участников хозяйственного общества, товарищества или собственник унитарного предприятия принимает решение о порядке и условиях его разделения, о создании новых юридических лиц, составе их участников, учредителей, собственниках. Общее собрание участников, учредителей, собственник возникающих в результате разделения субъектов хозяйствования утверждают их учредительные документы и образуют их органы.

При разделении юридического лица все его права и обязанности переходят в соответствии с разделительным балансом к вновь возникшим субъектам хозяйствования.

     Выделение

     Выделением из юридического лица признается создание одного или нескольких новых юридических лиц с передачей им части прав и обязанностей реорганизованного юридического лица без прекращения его деятельности.

      Общее собрание участников хозяйственного общества или товарищества принимает решение о порядке и условиях выделения, о создании нового юридического лица (юридических лиц), составе его (их) участников. Общее собрание участников, учредителей, собственник каждого из вновь возникающих в результате выделения юридических лиц утверждают их учредительные документы и образуют их органы.

      При выделении из хозяйственного общества или товарищества одного или нескольких юридических лиц права и обязанности реорганизованного хозяйственного общества переходят в соответствии с разделительным балансом к каждому из возникших субъектов хозяйствования.

      Преобразование

     Юридическое лицо одной формы или одного вида может преобразовываться в юридическое лицо другой формы или другого вида в случаях и порядке, установленных законодательными актами.

      Общее собрание участников (учредителей) или собственник преобразуемого юридического лица принимает решение о преобразовании, порядке и условиях преобразования. Общее собрание участников (учредители или собственник) возникающего в результате преобразования юридического лица утверждают его учредительные документы, а также образуют его органы.

      При преобразовании юридического лица его права и обязанности переходят в соответствии с передаточным актом к вновь возникшему юридическому лицу, за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему юридическому лицу другой формы или другого вида.

В случаях и порядке, установленных законодательными актами, реорганизация юридического лица осуществляется по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда.

      При реорганизации юридического лица в случаях, установленных законодательством, составляется передаточный акт или разделительный баланс.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

      Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются общим собранием участников, учредителями, собственниками юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации этого общества, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации возникающих юридических лиц или изменений, вносимых в учредительные документы существующих юридических лиц.

      Ликвидация представляет собой прекращение субъекта предпринимательского права без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Это означает, что права и обязанности ликвидированного субъекта к другим лицам не переходят.

Ликвидация может быть добровольной и принудительной.

     Добровольная ликвидация осуществляется по решению индивидуального предпринимателя, учредителей (участников) юридического лица либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Решение о ликвидации государственного или унитарного предприятия может принять собственник.

В статье 57 Гражданского кодекса Республики Беларусь содержится примерный перечень оснований добровольной ликвидации, в частности истечение срока, на который создано юридическое лицо, достижение цели, ради которой оно создано.

      Решение о принудительной ликвидации принимается хозяйственным судом и регистрирующим органом. Основания принудительной ликвидации обозначены непосредственно в статьях 41.2 и 41.3 Положения о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования. Это обнаружение допущенных при создании юридического лица грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер; осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) или деятельности, запрещенной законом; неоднократное или однократное, но грубое нарушение закона или иных правовых актов и др. После принятия решения приступают к осуществлению ликвидации субъекта хозяйственного права.

       На протяжении всего ликвидационного процесса юридическое лицо или индивидуальный предприниматель продолжает существовать в качестве субъекта хозяйственного права. Полномочия по управлению делами юридического лица осуществляет ликвидационная комиссия. В частности, ей предоставляется право выступать в хозяйственном суде от имени ликвидируемого лица.

      На основании представленных документов в Единый государственный реестр вносится запись о ликвидации субъекта хозяйствования. Ликвидация юридических лиц считается завершенной, а указанные субъекты хозяйствования прекратившими свое существование после внесения записи об этом в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации.

Порядок государственной регистрации реорганизации и ликвидации юридических лиц определяется Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 года № 1.

 

© Академия Министерства внутренних дел Республики Беларусь
Электронный учебно-методический комплекс